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法律职业资格考试答疑周刊第五十期

2018-08-31 15:03 来源:法律教育网纠错 打印 收藏

【问题1】一般立功与重大立功的区别。

【回复】区别如下:

一般立功
1.揭发他人的犯罪行为,并经查证属实的;
2.提供重要线索,使侦查机关从而得以侦破其他案件的;
3.阻止他人犯罪活动;
4.协助司法机关缉捕其他犯罪嫌疑人;
5.有其他有利于国家和社会的突出表现
重大立功
1.经犯罪分子揭发并查证属实的他人罪行属于重大罪行;
2.犯罪分子提供重要线索并据以侦破了重大案件等。
【注意】“重大案件”“重大犯罪嫌疑人”“重大罪行”的标准一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚,或在本省、自治区、直辖市或在全国范围内有较大影响的案件等
处罚原则
一般立功的,可以从轻或减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或免除处罚 

【问题2】名誉与荣誉的区别。

【回复】二者之间存在明显的区别:

第一,权利主体不同。名誉权的权利主体是所有的民事主体,任何自然人、法人都享有名誉权,具有普遍性。而荣誉权的主体则不是所有的民事主体,而是依据是否获得荣誉的事实而定,因而有的民事主体享有荣誉权,有的则不享有,它具有专属性。

第二,取得和丧失权利的方式不同。公民自从出生时起、法人自其成立时起就开始对自己的名誉依法享有不受侵犯的权利,而荣誉权并不是公民一出生便能享有的权利,而必须是有了突出贡献被有关组织授予某种称号以后才能产生的一项权利。如果公民的荣誉称号被合法取消或剥夺,其荣誉权也就丧失了,但名誉权不会丧失。

【问题3】遗嘱无效和可撤销情形的区分。

【回复】一、遗嘱可撤销的情形:遗嘱人立有数份遗嘱,且内容相互抵触的,以最后所立的遗嘱为准,推定后立的遗嘱变更或撤销前立的遗嘱;遗嘱人的生前的行为与遗嘱的意思表示相反,而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失、部分灭失,或所有权移转、部分移转的,遗嘱视为被撤销或者部分被撤销;遗嘱人故意销毁遗嘱的,推定遗嘱人撤销原遗嘱。

二、遗嘱的无效:无行为能力人或限制行为能力人所立的遗嘱无效;受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效;伪造的遗嘱无效;被篡改的遗嘱内容无效;如果遗嘱没有对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的份额,对应当保留的必要份额的处分无效;继承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源,应按遗嘱生效时该继承人的具体情况确定。遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或他人所有的财产时,遗嘱的这部分也应认定为无效;在危急情况消除后,口头遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,先前所立的口头遗嘱无效。

【问题4】抽象的危险犯。

【回复】抽象危险犯是指行为本身包含了侵害法益的可能性而被禁止的情形。抽象危险不属于构成要件,只是认定行为可罚的实质违法根据,是立法者拟制或者说立法上推定的危险,其危险及其程度是立法者的判断,法官只要证明危险不是想象的或臆断的(迷信犯),就可以认定危险的存在,该当构成要件的行为具备可罚的实质违法性。

虽然抽象危险是立法上推定的危险,但在认定抽象危险是否存在时,法官的判断仍然是必要的,由此才能确定有无立法者推定的危险。对抽象危险的判断,以行为本身的一般情况或者一般的社会生活经验为根据,认定行为具有发生侵害结果的可能性。盗窃枪支、弹药、爆炸物罪是抽象的危险犯,根据一般社会生活经验,认定窃取枪支、弹药、爆炸物的行为具有公共危险时,便成立盗窃枪支、弹药、爆炸物罪。

【问题5】行政机关的强制执行与代履行是一回事吗?

【回复】代履行属于行政机关强制执行的一种。

代履行是指义务人逾期不履行行政法义务,由他人代为履行可以达到相同目的的,行政机关可以自己代为履行或者委托第三人代为履行,向义务人征收代履行费用的强制执行制度。代履行主要适用于该行政法义务属于可以由他人代替履行的作为义务,例如排除障碍、恢复原状、强制拆除等。对于不能够由他人替代的义务和不作为义务,特别是与人身有关的义务,不能适用代履行。

行政强制执行,是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为。行政强制执行的方式:(一)加处罚款或者滞纳金;(二)划拨存款、汇款;(三)拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;(四)排除妨碍、恢复原状;(五)代履行;(六)其他强制执行方式。

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